从《喻世明言》谈IP案件中的“自由心证”

作者|袁博

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但凡法律人，早在大学课堂上，就会经常听到这个玄妙的词——“自由心证”。自由心证是一条重要的法理原则，其主要内涵是，法律不预先设定机械的规则来指示或约束法官，而由法官针对具体案情，根据经验法则、逻辑规则和自己的理性良心来自由判断证据和认定事实，在我国有时也被称为“内心确信”。

这个定义仍然和该概念本身一样抽象，很多人看了之后还是一头雾水。本人的理解就是：法官什么时候该使用“自由心证”呢？就是在某些事实真伪不明的时候，只能凭借内心的良知、理性来进行决断。下面举个古代小说中记载的案例予以说明。在《喻世明言》第二卷的“陈御史巧勘金钗钿”中讲述了这样一个故事，卖油郎金孝捡到了三十两银子后拾金不昧交还给失主，不料人心险恶，那个失主此前宣布谁捡到归还就予以奖赏回报，此时见银子失而复得顿起反悔之心，不想回馈赏金，反说银子少了一半，诬赖是被金孝私吞，于是纠纷顿起，最后由县尹裁断。我们接下来看看县尹的裁判过程：

做公的将客人和金孝母子拿到县尹面前，当街跪下，各诉其情。一边道：“他拾了小人的银子，藏过一半不还。”一边道：“小人听了母亲言语，好意还他，他反来图赖小人。”县尹问众人：“谁做证见？”众人都上前禀道：“那客人丢了银子，正在茅厕边抓寻不着，却是金孝自走来承认了，引他回去还他。这是小人们众目共睹。只银子数目多少，小人不知。”县令道：“你两下不须争嚷，我自有道理。”叫做公的带那一干人到县衙来。县尹升堂，众人跪在下面。县尹叫取裹肚和银子上来，让库吏把银子秤一秤。库吏道：“有三十两。”县尹问客人：“你银子是许多？”客人道：“五十两。”县尹道：“你看见他拾取的，还是他自家承认的？”客人道：“实是他亲口承认的。”县尹道：“他若要赖你的银子，何不全包都拿了？却只藏一半，又自家招认出来？他不招认，你如何晓得？可见他没有赖银之情了。你失的银子是五十两，他拾的是三十两，这银子不是你的，必然另是一个人失落的。”客人道：“这银子实是小人的，小人情愿只领这三十两去罢。”县尹道：“数目不同，如何冒认得去？这银两合断与金孝领去，奉养母亲；你的五十两，自去抓寻。”金孝得了银子，干恩万谢扶着老娘去了。那客人已经官断，如何敢争？只得含羞噙泪而去。众人无不称快。

在这个案子中，县尹用的其实就是“自由心证”。因为本案属于一个典型的“罗生门”案件，双方除了言辞之外均无过硬证据，围观众人又无人看到事实全貌，县尹只能根据常理推测：“他若要赖你的银子，何不全包都拿了？却只藏一半，又自家招认出来？他不招认，你如何晓得？可见他没有赖银之情了”。由此得出卖油郎并未私吞银子的推断。[1]显然，这完全符合前文所提到的由法官根据经验法则（他若要赖你的银子，何不全包都拿了）、逻辑规则（他不招认，你如何晓得）和自己的理性良心来自由判断证据和认定事实。

事实上，在各类案件中，“自由心证”原则均有大量应用，以下以三起知识产权典型案件为例予以说明。

“星巴克案”

该案中，争议焦点之一在于被告是否有抢注“星巴克”（为企业名称）的恶意，对此，被告予以否认，并对其企业名称的创意作了另外的解释：企业董事长在观看了影片《狮子王》后，非常喜爱影片中的主人公辛巴，并对辛巴坐在繁星密布的夜空下的影像印象深刻，就此萌生创意，遂将“辛巴”改为“星巴”，兼之考虑到做生意要克制对手，故加“克”字组合成“星巴克”文字。

评析：这种辩解，事实上无法证明，也很难证伪，此时，就轮到“自由心证”原则来发挥作用了。法官在裁判文书中这样评价，“被告的上述解释十分牵强，难以令人相信被告对‘星巴克’文字的使用只是出于创意上的巧合……综观本案事实，被告将与原告注册商标相同的文字作为自己的企业字号，明显具有攀附原告驰名商标的故意。”

究其实质，在于被告自己讲述的版本不但将“星巴克”拆成了“辛巴”和“克”两部分进行解释，而且还必须解释为何“辛巴”最后变成了“星巴”，由于情节过于玄幻曲折，因此法院评价为“十分牵强”。

（“狮子王”辩解）可信度评分：★☆☆☆☆

“MLGB案”

该案中，焦点在于判断“MLGB”作为商标注册在第25类商品上有无“不良影响”。按照该案中原告的说法，争议商标“MLGB”意指“My Life’s Getting Better”。如果原告的说法属实，那么认为“MLGB”有“不良影响”的人显然都“想歪了”，但是实际上是不是这样呢？该案第三人指出，除了本案商标，原告还同时注册了“caonima”、“草泥马”等多个商标，因此，尽管原告认为将“MLGB”在“妈了个逼”含义上指代和使用“限于少数素质较低者”，但法院最后并未支持原告的观点。

评析：原告关于英文缩写的主张，本来十分高大上，但是，第三人提供的事实，使得人们开始考虑原告行为前后的连续性（“caonima”“草泥马”的含义可谓不言自明），原告对于“MLGB”的“素质较高”的解释不攻自破。

（“My Life’s Getting Better”辩解）可信度评分：★★☆☆☆

“乔丹案”

在球星乔丹与乔丹体育长达三年的法律纠纷中，争议焦点在于乔丹体育取名“乔丹”的缘由。在庭审中，乔丹体育称自己取的名字在中文是指南方之草木，而非人名；乔丹体育位于中国南方福建，以草木命名，乃是中国人之传统，如梅兰竹菊，乔丹者，是取乔木高高然而上之高洁品性。

评析：这种辩解尽管充满中华文化的高深内涵，但同样需要像星巴克案一样将“乔丹”进行拆分解释，因为我国传统文化中并无“乔丹”这样的词汇或类似表达。同时，考虑到乔丹体育还注册了迈克尔·乔丹的两个儿子的名字作为商标，因此其把“乔丹”拆分后往文化传统上靠的辩解，真实与否，无须多言。

（“乔木”辩解）可信度评分：★★☆☆☆

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